李某的疑惑：为什么儿子小李做保证人，被法院带走了？

今年过年时候，笔者听朋友说李某家的儿子在大年初一被法院带走了，后李某心急如焚地来问我是怎么一回事。在听他一番介绍之后，我大致了解了情况，跟他说：“这就是做保证人的法律风险。”李某听后非常惊讶，忙问：“做保证人还有这样的法律风险？”我点了点头。

笔者随后进行了法律文书检索，并结合李某所说，知道了事实大致是这样的：原来，他儿子小李之前在张某向王某借款100000元时做了保证人，在借款协议上的“保证人”一栏上签了名、按了手印，并且当场还拿到了张某给的2000元，小李不禁暗自高兴，以为赚了一笔。结果，借款到期后，张某没有偿还，王某把张某和小李都起诉到了法院，法院经审理判决张某偿还债务，并且由小李负连带保证责任。法院判决之后，张某和小李都没有向王某付钱，王某就申请法院强制执行。法院数次联系小李让其付款，小李都不付，王某也没有付，因此才有了开头说到的法院抓人这回事。

在经济迅速发展的今天，像上面这样的事情其实非常普遍，笔者在平时工作中也经常接到类似的法律咨询，因此想就保证这方面的一些法律知识作一介绍。保证人，民间常称“保人”，是以其个人信用担保债务人履行债务，他会和债权人约定，当债务人不履行债务时，他按照约定履行债务或者承担责任。大家平时常常听说保证人，但未必了解它的法律风险，就像本文案例中的李某一样，疑惑重重。下面笔者围绕着李某的疑惑展开分析。

李某的疑惑一：

为什么不是先由张某还钱，他还不出了，再由我儿子小李还钱？

李某的这个疑惑，其实是很多人都有的疑惑。他们纷纷以为，在借款协议上签字问题不大，到时候没有还，也应该是先找债务人要求其还钱，债务人还不出的那部分钱让保证人还。通俗地说，这涉及到是否有先后顺序的问题，而从法律上来说，这关乎保证的方式问题，是连带保证，还是一般保证？

根据《担保法》，保证主要有连带保证和一般保证。何为连带保证？它是指债务人在合同约定的期限届满前没有履行债务，债务人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。就是说，在连带保证中，没有先后顺序的问题，债权人既可以要求债务人还款，同时也可以一并让保证人还款。

那么何为一般保证呢？在一般保证中，存在着先后顺序的问题，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任。此时，对保证人来说，有一个武器可以使用，就是先诉抗辩权。通俗而言，债权人要先起诉债务人，只有当债务人的财产依法被强制执行但仍不能履行债务的，并且保证期限未过，保证人才负有还款的义务。

回到李某的疑惑，那他儿子小李承担的是连带保证还是一般保证责任呢？答案是连带保证。为什么呢？因为《担保法》规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。小李在“保证人”一栏签字按了手印，借款协议没有说保证方式，那么就视为连带保证。如果借款协议上有明确说“一般保证”的，就按照一般保证来承担责任。所以，给他人借款做保证人时，要看清楚借款协议或保证合同是否约定了保证方式，没有的话可主动提出承担一般保证责任，否则要承担连带保证责任。

李某的疑惑二：

为什么儿子小李会被法院带走？

李某对于儿子小李被法院带走这件事一直耿耿于怀，他觉得新年伊始就发生这样的事，实在是想不到，也想不通。上文我们分析到，李某的儿子小李承担的是连带保证责任，经法院判决生效后，小李负有偿还张某欠王某债务的义务。结果，张某和小李都没有向王某偿还债务，在此情况下，王某向法院申请强制执行，张某和小李成为被执行人。法院会向张某和小李送达执行通知，并要求报告当前以及收到执行通知之日前一年的财产情况。

关于小李为什么会被法院拘留，我们先来看法律的规定。根据《民事诉讼法》第241条，如果被执行人拒绝报告或者虚假报告的，法院可以根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留。再结合《民事诉讼法》第111条，对于拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的行为，法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。

从以上两个法律条文看，李某的疑惑基本上可以解决了。他的儿子小李没有向法院报告财产情况，拒不履行法院已经生效的判决，那在这种情况下，法院可以根据情节的轻重对小李予以罚款或拘留。

李某的疑惑三：

如果儿子小李承担责任了，之后有权向张某要吗？

李某说，既然儿子小李已经“摊上大事”了，被法院拘留，而张某也没有偿还，要不等儿子回来让他把钱还上，或者自己替儿子承担这部分债务，总这样也不解决问题。话音刚落，李某便眉头紧锁，陷入了沉思。一会儿他问我：“那我儿子或者我替他还了这部分钱之后，能不能向张某要啊？”我的回答是肯定的。

按照《担保法》第31条，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。因此，李某的儿子小李在承担保证责任后，有权向张某追偿。这一点是得到法律上的支持的。

结语

出于友情、出于面子抑或为了其他，生活中很多人都做过或者正做着保证人，而实际上他们对保证的法律风险未必都十分清楚。笔者通过本文，逐一分析李某的三个疑惑，想提醒大家的是，慎做保证人！当然，如果已经做了保证人，并且被法院判决承担保证责任的，那么还是要积极地履行偿债的义务。目前，法院多管齐下解决执行难问题，如果不履行法院的生效裁判，可能会面临着被限制高消费、限制贷款、纳入失信被执行人名单、罚款、拘留、布控等风险！

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